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原創|工程建設企業轉型之并購資質操作要點分析(下篇)

文章來源:『現代咨詢』公眾號作者:萬文清 黃 璟
時間:2019-12-27 15:46 訪問量:

來源:現代咨詢

作者:萬文清  黃 璟


萬文清:系江蘇現代資產投資管理顧問有限公司高級副總裁、現代研究院高級研究員。

黃 璟:系江蘇現代資產投資管理顧問有限公司投融資事業部項目經理。


摘要:當前工程建設行業面臨新一輪的洗牌,具有資金實力的企業借勢介入發展態勢相對較好的基礎設施和公用事業類工程業務,借此機遇完善產業鏈打造綜合工程施工能力。從近年來并購市場諸多案例來看,工程建設企業通過并購獲取資質具有諸多意義。本文結合工程建設企業特點及實際運作經驗,從并購盡職調查、并購交易方案設計以及并購風險管理等方面闡述并購操作的要點。


關鍵詞:工程建設企業  施工資質  并購


本文目錄

一、工程建設企業通過并購獲取資質的意義

二、工程建設企業并購獲取資質的方式

(一)企業直接并購

(二)企業新設合并

(三)企業剝離并購

三、工程建設企業并購獲取資質實務操作要點

(一)并購盡職調查

(二)并購交易方案設計

(三)并購風險管理

鑒于文章較長,為方便讀者閱讀,本文計劃分兩次發布。

昨日已發布:工程建設企業通過并購獲取資質的意義及工程建設企業并購獲取資質的方式。(點擊此處可查閱文章)

今日發布:工程建設企業并購獲取資質實務操作要點。

歡迎持續關注~

正文如下:



三、工程建設企業并購獲取資質實務操作要點

結合工程建設企業特點及實際運作經驗,工程建設企業并購獲取資質在實際操作上有三大重點:

(一)并購盡職調查

在以取得資質為并購目標開展的盡調中,并購方應聘請顧問公司或自身對標的公司的情況進行全面的摸底,以便并購公司可以確定該并購項目是否恰當,從而減少并購所可能帶來的風險,并為協商交易條件和價格提供參考。一般盡職調查主要包含以下6個領域,即宏觀和市場環境調查、業務運營情況調查、財務情況調查、法律情況調查、輿情調查以及監管環境調查。

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針對工程建設企業開展的盡職調查具有特殊性,應圍繞價值發現、風險發現、投資可行性分析三大目標謹慎開展,并重點關注以下內容:

1
資質延續

以資質獲取為目標的并購項目,股權交割后資質能否有效延續是并購方最為關切的核心問題,這也是盡職調查的重中之重。

根據《建筑業企業資質管理規定》,施工資質分為施工總承包資質、專業承包資質、施工勞務資質三個序列。以施工總承包資質序列為例,其設有建筑工程、公路工程、鐵路工程等12個類別,一般可分為特級資質、一級資質、二級資質、三級資質等四個等級。

不同施工資質具有不同的延續和維護要求,包括期限、凈資產、人員、業績、設備等內容,并購方須針對標的公司進行全面梳理,并格外關注以下方面:

?
執業資格人員

標的公司執業資格人員的數量及標準要求事關市政公用工程、公路工程、隧道工程等資質延續維護要求。許多工程建設企業存在執業資格人員掛靠情況。

根據《建筑資質標準》規定,企業主要人員同時受聘或注冊于兩家或以上單位的人員不予認定。因此,盡職調查應該重點關注標的公司執業資格人員的勞動合同簽訂、工資發放及社保繳納狀況,了解公司實際人員現狀。避免股權交割后,執業資格人員數量及標準要求不滿足造成的公司工程資質降級或撤銷風險。

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資產與設備

施工資質延續還需關注資產與設備情況。其中,資質延續對凈資產規模具有一定要求。以市政公用工程施工總承包一級資質為例,企業凈資產規模須到達1億元以上。并購方在盡調時應考察標的公司能否通過企業自身的經營積累達到企業凈資產1億元的要求,如經營積累達不到1億元的要求,須在后期談判中與轉讓方商議雙方出資補足事宜。

同時,資質延續對于設備要求具有規定,《標準》明確要求的設備應為企業自有設備,以企業設備購置發票為準進行考核。因此并購方應全面梳理標的公司關鍵技術設備、設備購置發票及抵押情況,對于缺口設備提前安排補充。部分施工資質的設備要求如下表所示。

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資質掛靠、非法轉包及分包

根據《建筑法》《工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法》等法律法規要求,監管部門嚴格限制資質掛靠、非法轉包及分包等損害業主與公共利益的行為。標的公司在股權交割前的生產經營行為,特別是在建項目涉嫌違法分包、轉包和被掛靠承攬項目的問題,將受到行政機關的處罰,情形嚴重的會被降低資質等級,甚至吊銷資質證書。因此并購方在盡調中應額外關注標的公司的上述問題。如標的公司確實存在違法分包、轉包和被掛靠承攬項目的情形,則存在較大的法律風險,并最終影響資質延續。

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2
或有負債

或有負債是指企業過去的交易或事項形成的潛在義務。由于股權收購使得并購方直接承接了原有股東在標的公司的所有權利和義務,如果標的公司刻意隱瞞債務擔保、未決訴訟及仲裁、應收票據貼現等實際情況,并購方承接股權后將面臨較大的潛在風險。

因此,盡調調查應重點關注或有負債的以下方面:

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對外擔保

標的公司所有對外擔保都應進行梳理,包括一般保證擔保、連帶責任擔保、抵押及質押情況,全面評估對外擔保合同及對外擔保債務人存在的相關風險。工程建設企業較常使用股權質押、設備及房地產抵押擔保開展融資,也存在于民間借貸中提供擔?;蚍磽5那樾?。并購方應重點關注上述情況,并在《股權并購協議》中明確由轉讓方承諾和保證未如實披露對外擔保事項的違約條款。

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未決訴訟及仲裁

經盡職調查及轉讓方披露,標的公司如存在未結訴訟及仲裁案件,則存在承擔相關法律及民事責任風險,并購方應明確由轉讓方負責解決并承擔責任與損失。同時標的公司如存在未披露的訴訟和仲裁(因時間差等原因,通過公開平臺查詢不到),或公司接管后,發生因公司接管目標公司前的事由或行為引發了訴訟和仲裁,導致目標公司承擔相關責任和損失的風險,也應在《股權并購協議》中明確,一般情形下仍由轉讓方承擔責任和損失。

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質保責任

建設工程質量保修責任是指建設工程竣工驗收后,對于在保修期限內出現的建筑工程質量不符合工程建設強制性標準或者合同約定標準的質量缺陷時,施工單位予以修復的責任。如建設工程在保修范圍和保修期限內發生質量問題的,標的公司應當履行保修義務,因此并購方在股權交割后存在承擔相關損失的風險。盡職調查中,并購方須格外關注雖已竣工但仍處于保修期內的建設工程項目,評估保修責任風險并在《股權轉讓協議》中明確由轉讓方承擔責任和損失。

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偷稅漏稅

工程建設企業組織形式復雜,掛靠、分轉包現象普遍存在,同時施工環節眾多、管理鏈條漫長,這些特點使得建筑工程行業偷稅漏稅問題較為嚴重。如標的公司在經營過程中存在偷稅漏稅行為,則在股權轉讓后存在補交稅款、繳納滯納金和違約金的風險,而且直接影響已被收購標的公司的納稅信用。財務盡職調查中,并購方應重點關注此問題,合理合法保障自身權益。

3
在建項目的履行

標的公司如果在建項目較多,合同標的較大,鑒于標的公司項目實施、管理模式,以及工程項目在實施過程中的存在的不確定因素,并購方在收購完成后將面臨標的公司在建項目的潛在風險,主要包括以下方面:

因經營管理等原因,導致最終結算虧損;

因工期、質量標準等不能滿足合同要求,被業主追究違約責任;

發生重大安全、質量事故,導致標的公司承擔相關法律責任;

完工項目未過質保期,存在質保期出現質量問題,導致質保金被沒收或承擔其他質保責任等。

盡調過程中,并購方須全面細致了解在建項目的真實情況,并結合上述主要風險點逐條檢驗,為形成有效的風控措施奠定基礎。


(二)并購交易方案設計

1、交易估值

并購交易中公司價值和交易條件是買賣雙方最為關切的核心問題,作出合理的價值評估有助于雙方達成交易。涉及資質的并購交易根據出發點不同可以分成兩類。

?第一類為單目標并購

并購方與轉讓方的交易目的明確,即實現資質轉移,同時標的公司除資質外無其它重要價值。在這種情況下,標的公司除資質以外的其它因素皆非重點考量對象,可比交易分析或資質的市場價值成為標的公司價值評估的核心指標。并購方應開展調研并將收集到的所在區域同類資質的交易價格信息作為參考。

?第二類為多重目標并購

標的公司除資質外,具備市場、產業鏈、技術、業績、人員等方面的實力,并購方企圖通過并購標的公司獲取資質并借機完善產業鏈、拓展相關市場、增加經營性現金流等。在這種情況下,標的公司的其它因素,例如經營情況、凈資產規模等都應納入價值評估范圍。工程建設企業估值的核心因素是業績增速、資產規模、ROE,可綜合運用現金流量折現、可比公司分析、可比交易分析、賬面價值、清算價值等估值方法,作為公司價值評估溢價或折價的依據。此外交易估值還應包含并購后可能產生協同效應的價值。

值得注意的是,并購交易及談判通常持續時間較長,導致標的公司定價基準日與完成股權交割之間存在時間點的差異,在此期間如標的公司經營滑坡、資產出售以及外部環境變化等情形發生都會影響公司價值。因此,雙方應同意并購方有權指派審計機構對標的公司以交割日作為審計基準日進行財務審計,并出具審計報告。審計機構所出具的審計報告將作為雙方確認標的股權在定價基準日至交割日期間損益的依據,并進行再次估值。如估值結果認定標的股權發生減值或凈資產減少的,則轉讓方應在過渡期估值報告出具一定期限內以現金或其它方式就減值部分或凈資產減少的部分向并購方進行補償。

2、交易方式

由于轉讓方與并購方交易的核心標的是施工資質,股權轉讓使轉讓方能夠獲取資金并退出企業,因此以資質獲取為目標的并購項目主要采取股權轉讓方式。

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3、交易比例

在資質并購中,并購方以吸收合并標的公司取得資質為最終目標,因此,并購方最終持有標的公司股權比例應為100%。在實際操作中,出于利用標的公司原股東的某種資源或能力,或讓標的公司原股東留下一部分股權,一旦發生問題,可以拿來做“擔?!钡仍?,并購方可采取分步交易方式,將持股比例由最初的67%%以上逐步提升到100%,并實現吸收合并。

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4、支付方式

并購交易對價的支付方式是交易雙方重點博弈的焦點。在確定支付方式時,對于轉讓方而言,考慮的是盡快取得交易對價避免夜長夢多;而對于并購方而言,除了考慮自身籌資能力之外,還應重點關注滿足對手方需求、排除交易障礙、鎖定交易以及降低交易風險。

以資質為目的的交易并購一般情況采取分期支付,并以現金為主要支付手段。并購方采用分期支付主要是出于降低風險考慮,本文將在并購風險管理章節進行重點說明。而對于支付手段而言,除上市公司外,工程建設企業并購獲取資質一般以現金支付為主,而較少使用股權支付等其它支付手段,這主要是出于轉讓方接受程度的考量。

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5、業績對賭

業績對賭,又稱“估值調整機制”,通常指并購方與轉讓方為避免雙方對標的公司的現有價值爭議不休,而將該項無法即刻談妥的爭議點拋在一邊暫不爭議,共同設定標的公司未來的業績目標,以企業運營的實際績效來調整企業的估值的一種約定。在以取得資質為目的的并購中,雙方可通過設置業績對賭,以標的公司的實際業績或共同約定事項來調整公司股權估值。

并購交易中常見的業績對賭方式主要有股權對賭、現金對賭、股權回購等。出于資質收購為目的的并購,交易雙方可主要以現金對賭或股權回購作為業績對賭方式,當標的公司未能實現對賭協議規定的保障條款時,轉讓方向并購方支付約定金額的補償或以交易款加固定回報的價格進行回購。股權對賭在此類交易中較少被采用,其主要原因在于股權價值的不確定性,例如,以施工資質為主要估值因素的標的公司,一旦在對賭期內無法實現資質延續,則其股權價值將大幅度縮水,從而無法有效實現并購方的對賭目標。

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6、稅務籌劃

在此類并購交易情形下,所得稅的納稅義務主要由轉讓方即標的公司股東來承擔。而并購主體的選擇、支付方式、融資方式的選擇都能影響最終稅負金額。

首先,在以資質為目的的并購中,由于主要采取股權轉讓模式進行,并購方直接與標的公司股東交易,從而避免了雙重納稅。

其次,并購方以股權支付進行交易比現金支付在稅務處理上具有更多好處,根據規定除合并股權以外的現金、有價證券和其他資產不高于所支付股本的賬面價值的20%,標的公司股東可以選擇進行延期納稅。

此外,并購債務融資會給企業帶來稅盾的好處。杠桿收購正是在利息稅盾的直接利益驅動下迅猛發展起來的。但并不是所有情況下,采取債務融資都是有利的,通常情況下,在安全資本結構條件下,當企業息稅前的投資收益率高于負債資本成本時,提高負債比重可以增加權益資本的收益水平。這時,選擇較高比例債務融資的融資方案是可取的。反之,當企業息稅前的投資收益率低于負債資本成本時,債務融資比例越高,股東的投資回報率反而下降。

因此,在實際操作中并購方應加強與轉讓方在稅務方面的溝通,通過合理化科學化的稅務籌劃配合轉讓方降低承擔稅負提高雙方共同利益。


(三)并購風險管理

并購風險管理是并購方在識別風險、分析風險的基礎上,為順利達成并購目標,有效降低交易風險所采取的必要手段。工程建設企業通過并購獲取資質應綜合應用多種風險防范手段,并在相關法律文件中進行明確,有效減少信息不對稱造成的并購方利益受損情況的出現。資質并購中,最常見的風險管理方法主要包括創新交易方案設計、付款交割安排、履約擔保等。

1、創新交易方案設計

交易方案設計不僅是以資質為目標開展并購交易成功的重要保證,也是最有效的風險控制手段??茖W合理的交易方案設計必須綜合考慮并購交易所面臨的各種風險,從中選擇最符合并購目標且風險系數最低的方案。

例如,公司開展并購業務僅為獲取施工資質,而不考慮擴大市場等其他因素,則完全可以采取剝離轉讓獲取相關資質,從而避開標的公司轉讓之前的債權債務以及銀行貸款之類的風險問題。

具體如下,甲公司有意獲取乙公司的相關資質,但由于乙公司歷史問題多交易風險大,甲公司吸收合并乙公司存較大疑慮。因此,乙公司轉移資質給無歷史包袱且干凈的全資子公司,甲公司通過吸收合并全資子公司(乙)獲取資質。該交易方案下,甲公司既完成了資質獲取的目標,又減少了并購母公司可能產生的相關風險。由此可見,交易方案設計在風險防范中具有重要作用。

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2、付款交割安排

在付款交割安排中并購方應注重履約流程及潛在風險相匹配,將付款節奏與轉讓方履約的結果相對應,從而降低并購方并購交易風險。

一般情況下,并購方很少采取一次性付款的方式,主要采取分期付款并保留一定比例的保證金,比如留存股權轉讓款10%的尾款,在股權轉讓完成后一定時限內未發生違約事項再行付清。

例如,并購方發現標的公司有未披露的或有負債,應要求標的公司原股東在約定期限內承擔相關違約責任,并從交易價款中抵扣或有負債產生的經濟責任。此外,這樣的安排還可以在一定程度上降低并購方融資規模和難度。

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3
履約擔保

由于并購交易中存在不確定因素以及轉讓方刻意隱瞞實情的現象,并購方設置履約擔??勺鳛閼獙撛陲L險損失的風險管理手段。

通常,并購方可要求轉讓方就業績補償問題、資質延續問題、或有債務、在建項目等內容作出無瑕疵承諾,并提供財產抵押或權利質押。其中,擔保物必須能夠充分覆蓋可能的業績補償額度或其他風險造成的損失。

常見的履約擔保方式主要包括:轉讓方不動產抵押擔保、標的公司股權質押擔保、標的公司利潤分配收益權擔保等。

在以資質為目標開展的并購項目中,轉讓方不動產抵押擔保相對于另外兩種擔保方式更具保障性和實操性,能夠有效降低并購方風險。具體擔保范圍、方式及期限均應在《股權轉讓協議》中明確。


明:本文為現代咨詢獨家原創文章,轉載需在文章開頭注明“文章來源:現代咨詢  作者:萬文清  黃璟”,否則將追究法律責任。歡迎讀者留言,共同交流探討。


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